Tomando una empresa privada

La privatización de una empresa ocurre cuando una empresa da de baja sus acciones de capital. Hacerlo le permite evitar los onerosos requisitos de control y presentación de informes de ser una empresa pública. Una empresa puede convertirse en privada en una de las siguientes dos circunstancias:

• No hay más de 300 accionistas registrados
• No hay más de 500 accionistas registrados y la compañía no ha excedido los $ 10 millones de activos al final de los últimos tres años fiscales.

Tenga en cuenta que según la Ley Jumpstart Our Business Startups (JOBS) de 2012, el criterio para tener 500 accionistas y un límite de activos de $ 10 millones se ha incrementado a 2,000 accionistas o 500 inversionistas no acreditados, con respecto a verse obligados a presentar informes ante la SEC. Presumiblemente, los mismos requisitos funcionan a la inversa para facilitar la privacidad.

Un accionista registrado es una persona o entidad que figura en los registros de accionistas de una empresa como propietaria de sus acciones. Una corredora puede ser el accionista registrado en nombre de sus clientes. Por lo tanto, es posible tener muchos más accionistas reales de los que indica el número de accionistas registrados.

Para cualquiera de las dos circunstancias anteriores, convertirse en privado implica presentar el formulario 15 muy simple ante la SEC. Solo se requiere la aprobación de la junta directiva para volverse privado; no hay voto de los accionistas. Además, si las acciones de una empresa cotizan en una bolsa de valores, se debe notificar a la bolsa. El tipo de notificación varía según el intercambio.

Si la alta dirección no está segura de la capacidad de una empresa para continuar siendo una empresa pública, debería intentar mantener el número de accionistas lo más bajo posible. Esto significa no entregar algunas acciones adicionales a los empleados, ni emitir warrants o cualquier otra acción que resulte en la dispersión de una pequeña cantidad de acciones entre una gran cantidad de nuevos accionistas.

Si hay demasiados accionistas, la empresa tendrá que encontrar una manera de reducir el número, como a través de un programa de recompra de acciones o una división inversa de acciones. Luego documenta sus intenciones en el Anexo 13e-3, mucho más elaborado, que presenta a la SEC. El Anexo 13e-3 requiere una discusión de los propósitos de la recompra de acciones o la división inversa, cualquier alternativa considerada por la compañía y si la transacción es injusta para los accionistas no afiliados.

La SEC ve las transacciones privadas con considerable sospecha, sobre la base de que deben ser transacciones unilaterales a favor de quienes compran acciones existentes. En consecuencia, espere que la SEC revise y comente sobre el Anexo 13e-3, posiblemente varias veces, lo que puede resultar en una demora de varios meses entre la presentación del formulario y la realización de cualquiera de las acciones señaladas en él. Una vez que la empresa toma medidas para reducir la cantidad de accionistas que se describieron en el Anexo 13e-3, puede presentar un Formulario 15 y hacerse privado.

Una empresa que está tratando de convertirse en privada debe tener cuidado de no realizar recompras de acciones de una manera que se interprete como una oferta pública, ya que la presentación de una oferta pública requiere documentación sustancial. Una recompra se considera una oferta pública si se dan la mayoría de las siguientes condiciones:

• Existe una solicitud activa y generalizada de accionistas por sus acciones.
• La solicitud se realiza por un porcentaje sustancial de las acciones de la empresa.
• La oferta de compra es por una prima sobre la tasa de mercado actual.
• Los términos de la oferta son firmes, en lugar de negociables.
• La oferta está sujeta a la licitación de un número fijo de acciones.
• La oferta está abierta solo por un período de tiempo limitado.
• El destinatario está sometido a presiones para vender acciones.
• Hay publicidad sobre el programa de recompra.

Por lo tanto, evitar una oferta pública de adquisición puede exigir la recompra ocasional de acciones en pequeñas cantidades durante un período de tiempo, en el que se establecen contactos con accionistas individuales. Para evitar la condición relativa a un porcentaje sustancial de las acciones de la empresa, considere solo recomprar las acciones de los accionistas de lotes impares, que deben constituir una proporción muy pequeña del total de acciones en circulación. Es mejor involucrar a los abogados de valores de la compañía en este proceso, para mitigar el riesgo de tener una oferta pública formal.

Gran parte de esta discusión se ha centrado en formas de evitar los requisitos de presentación asociados con la privacidad. Sin embargo, existe el riesgo de demandas de los accionistas si una empresa se hace privada sin una oferta pública formal para recomprar acciones, ya que será muy difícil para los accionistas liquidar sus participaciones una vez que la empresa se haya vuelto privada. Por lo tanto, el riesgo de demandas debe sopesarse con la facilidad de usar una presentación del Formulario 15 para volverse privado.